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商标转让中的三大法律风险

发布日期:2017-09-06 09:36:57  浏览次数:1216次

商标是承载企业商誉和产品声誉的符号载体。商标转让的实质是品牌价值在不同经营者之间的搬运,往往经过相关大众心目中对旧品牌的从头关联来完结。办法上,商标转让是商标权人在商标注册证上或商标恳求文件上的名义改变;实质上,商标转让的是企业的一项重要的无形财物的转让,联系着品牌以及与品牌相关的产品或效劳、专业人员、供应链、出售途径和相关大众对该品牌认知的搬迁。因而,商标的转让是一件不那么简略的工作,触及许多法令问题,既包含商标转让合同的缔结和商标行政部门的改变挂号;也包含转让过程中商标价值的评价,还包含相应法令危险的辨认与防控。


一、商标转让合同


商标转让合同是商标转让人为将被答应商标运用权、未注册商标运用权、注册商标专用权或许商标注册恳求权等商标权益让渡给商标受让人而缔结的合同。


1、注册商标转让合同


(1)非要式合同。依据《商标法》第42条规则,注册商标转让合同归于非要式合同,法令并不禁止合同两边以非书面办法达到意思标明一起。


(2)建立和收效。合同建立是现实问题,关于要约的许诺一旦抵达要约宣布方,合同建立;合同收效是法令问题,指合同契合法定的收效条件——主体合法、办法合法、内容合法、意思标明实在,该合同便对当事人有法令约束力,合同当事人应该依照合同约好行使权力、实行责任。相应地,注册商标转让合同在商标转让人与受让人达到合意时即建立,建立即收效,除非合同当事人针对合同收效设置条件或期限,或许存在无权署理、合同一方系无权处置抑或系约束行为才能人等导致合同效能待定的特别状况。


(3)注册商标的搬运。商标转让合同建立收效仅仅标明商标转让合同依法对两边当事人具有了债法含义上的拘束力,受让方具有获得注册商标的恳求权,转让方具有获得相应对价的恳求权,可是这并不标明注册商标专用权发生了搬运。商标转让合同的建立收效是商标专用权搬运的合同根底,可是反过来,商标转让合同的建立收效并不必定导致商标专用权的搬运。依照肯定权变化的公示和公信的准则,注册商标专用权归于肯定权,其发生是根据商标行政主管机关的核准及布告,其转让相同也应以商标行政主管机关核准并进行布告为公示,并以上述公示发生公信力。


2、未注册商标转让合同


一般来说,在我国未注册商标不具有专有性和排他性,非但没有受法令保护的价值,运用时乃至还有假充注册商标和侵害别人注册商标专用权及其他商业标识(如企业名称、地理标志、闻名产品的特有名称、包装、装潢等)权益的法令危险,因而,实践中很少有就未注册商标达到的转让协议。但在两种特别场景下,未注册商标转让合同或会建立:一是该未注册商标因运用而具有较高闻名度和必定影响;二是该未注册商标现已提交注册恳求正在等待授权。


关于第一种未注册商标,因其具有阻却在后商标注册恳求的消沉价值,[1]以及先用权的活跃价值,[2]在被认定为驰名商标时,其乃至具有与注册商标适当的权力,[3]故,这种未注册商标是具有商标法含义的价值的,故而当然具有交换价值。关于第二种未注册商标,因其具有阻却在后商标注册恳求的消沉价值,[4]以及获准注册的等待价值,故,这种未注册商标也是具有商标法含义的价值的,据此具有交换价值。前者的转让协议,我们称之为一般的未注册商标转让合同;后者,我们称之为商标注册恳求权转让合同。


3、被答应商标运用权转让合同


商标注册人能够经过签定商标运用答应合同,答应别人运用注册商标,由于商标答应应该报商标局存案,故被答应人的被答应商标运用权具有公示效能,能够对立第三人。[5]依据商标答应办法的不同,被答应人的被答应商标运用权的内容也不相同。


(1)一般答应的被答应商标运用权


一般答应办法下,答应人允许被答应人在规则的地域范围内运用合同项下的注册商标。一起,答应人保存自己在该地区内运用该注册商标和再颁发第三人运用该注册商标的权力。被答应人获得的商标运用权对错排他性的,因而如果合同触及的注册商标被第三人私行运用,被答应人一般不得以自己的名义对侵权者起诉,而只能将有关状况奉告答应人,由答应人对侵权行为采纳办法。


(2)独占答应的被答应商标运用权


独占答应办法下,在约好地域范围内,被答应人对授权运用的注册商标享有独占运用权,答应人不得再将同一商标答应给第三人,答应人自己也不得在该地域内运用该商标,被答应人的法令地位适当于“准商标权人”。


(3)排他答应的被答应商标运用权


排他答应办法下,被答应人除享有运用其注册商标的权力外,还享有扫除第三人运用的权力,即答应人不得把同一答应再给予任何第三人,但答应人保存自己运用同一注册商标的权力。


不管哪种答应办法,转让被答应商标运用权均会牵涉至少三办法令主体:商标注册人(答应人)、被答应人(转让人)和受让人。因被答应人转让被答应商标运用权归于债务债务的归纳搬运,故需求得到答应人的赞同,未经答应人赞同的被答应商标运用权转让合同处于效能待定状况。


二、商标价值评价


商标转让合同是完结商标转让的合同根底,该合同中的必要条款通常都包含拟转让商标的价格,但由于商标是无形财物,价值存在主观性和不确定性,买卖两边常常为此重复商量商洽,乃至因不合过大而导致买卖失利。为处理这个问题,降低买卖本钱,商标价值评价准则应运而生。


商标评价开始兴起于英美,跟着财物评价工作以及人们对产权知道的不断深入而逐渐发展起来。我国内地首例商标评价,是1993年对青岛啤酒股份有限公司拟上市“青岛”啤酒商标的评价。为辅佐企业股票上市,对青岛啤酒的商标价值评价,评价值为 2.07 亿元,此举开创了我国商标价值评价的先河。


(一)商标价值的定性知道


商标价值=产品差异构成的商标价值+超量赢利发生的商标价值。


1、 产品差异构成的商标价值


产品差异分为实在的差异和人为的差异。实在的产品差异是指自然特性的差异,两种不同牌子的香皂,它们的实践化学功能的差异归于实在的产品差异。人为的差异则是指内容相同但包装材料、外观规划、商标名称、产品形象、营销过程中的广告、售后效劳的不同所发生的差异。可见,商标价值就是导致产品的人为差异的重要要素,产品的人为差异首要构成了商标价值。


2、超量赢利发生的商标价值


举例而言,现在商场中存在若干家厂商,它们都出产同一种产品,这些厂商出产这种产品本钱和质量都相同。其间一家厂商,具有一个闻名商标,容易促进消费者信任它家的产品品质可能要高于其他厂商的产品,那么该厂商就能够将其产品价格提高到比其他厂商较高的水平而不会失掉消费者,相同消费者也情愿以更高的价格来购买该厂商的产品,以便保护该产品在消费者心目中高品质的感性认知,因而,商标的价值也就表现为具有闻名商标给企业所带来超量的赢利。


3、影响商标价值巨细的要素


从上述商标价值的构成能够直观看到,商标不只代表了产品的质量、功能、技能水平及其他特征,更具有使本钱价值增值的价值。因而只要正确剖析影响商标价值的要素,才可能对商标价值做出公允的评价。现在公认的影响商标价值巨细的要素至少有以下五点:


(1)商标的超量赢利发生的才能:超量赢利越多,商标越有价值 。


(2)商标的前史悠久性:创建时刻越早,前史越悠久,价值越高 。


(3)通用性和区域性的扩展才能:商标通用性强,能够跨范畴、跨职业、跨地区运用,那么就易发生广泛的影响力,其价值也会较高 。


(4)商标的内在及闻名度:挑选某种商标意味着某种消费和价值观念,当大多数人接受这种观念并成为一种时髦时,商场对这种商标的认知较高,需求也较大,那么商标所带来的超量赢利也较大,商标价值越高 。


(5)外部微观经济环境:商标价值与外部微观经济环境也密切相关,微观经济状况,职业走势,国家法令、法规对商标的保护力度等外部环境,也是影响商标价值的重要要素。


(二)商标价值的定量核算


现在,我国常用的商标价值评价办法更多学习了有形财物的评价办法,首要是本钱法和收益法。


1、本钱法


本钱法是典型的有形财物评价办法,原理是核算商标权本钱价值的补偿,即对商标权在创制过程中消耗的规划费用、注册费和法令保护费、广告宣传费等本钱的补偿。如果待评价的商标权不闻名,为企业带来的盈余空间不大,选用本钱法进行商标权价值的评价仍是比较客观。可是,当商标具有较高调性和闻名度,具有必定品牌效应时,使其重置,或核算其前史本钱则难以精确反映该商标实践运用所具有的价值。


2、收益法


收益法突破了传统有形财物评价办法,一度被以为是最能反映商标价值的办法。可是在实践中,收益法在评价参数的选取方面一向存在较大问题,饱尝质疑。


(1)商标收益额的猜测:商标预期的收益是指预期由商标带来的未来收益。可是商标是不能独自发明价值的,它只要和其它企业财物相结合才能发生收益,企业全体财物所发明的收益,既有企业的有形财物发明的收益,也有无形财物发明的收益。其间由无形财物发明的收益可能不只仅商标,可能还有专利、非专利技能、企业商誉、出售网络等。明晰界定商标收益和其它无形财物和企业有形财物收益的边界较为困难。


(2)商标收益年限的猜测:注册商标是有法令保护年限的,在我国注册商标的有用期为10年,但商标能够续展,续展之后的有用期仍为10年。因而,只要商标权力人情愿,注册商标的法令保护能够无限期。可是,商标并不必定能一向给企业带来超量收益,一旦商标所有者企业发展态势下滑、产品不能够满足商场需求、商标不能够反映企业产品的理念,那么商标即使仍在法令保护期内也不能够为企业带来超量收益,因而商标收益年限的猜测也有很大的不确定性。


(3)商标收益折现率的猜测:折现率的猜测更是运用收益现值法中比较扎手的问题。由于当折现率有微小的差异时,评价值会发生很大的差异,一般来说在猜测折现率时要考虑到无危险利率,职业危险报酬率,通货膨胀率以及被评价企业的个别危险率等,这些折现率不管采纳哪种办法,悉数精确射中仍是小概率事件。


综上,商标价值的定量评价在当下尚处于探究阶段,通行的办法仍是在定性剖析的根底上,测验和创新多种定量的办法,如商场法、割差法、超量收入法以及什物期权法,尽可能精确估测商标的公允价值,为买卖两边供给决议计划参阅。


三、商标转让中的法令危险


商标的转让是一项杂乱的系统工程,除了合同、标的价值外,还触及转让过程中以及转让完结后一系列法令危险的辨认和防控。


(一)合规危险


商标权归于私权,法无明文不得约束商标权人处置其权力。但考虑到商标权往往牵涉公共利益,各国无一例外又对商标转让设定了一些约束办法,如: 相似产品运用同一商标的不能切割转让,现已答应别人运用的注册商标不能随意转让,团体商标不能转让,联合商标不能分隔转让,一起所有的商标任一共有人不能私自转让等,乃至有的国家还规则了商标连同转让准则,要求商标权人转让其商标时有必要连同其经营同时转让。如果疏忽了这些法令规则的约束,导致商标转让不契合法令的相关规则,便将引发合规危险。


需求强调的是,为防止国有财物丢失,也为防止母公司经过商标答应或转让从上市公司抽血,触及商标转让的关联买卖有必要对拟转让商标进行估值,并且转让价格不得低于评价价值。为了促进买卖,有的商标价值显着轻视,根据这样的估值而完结的商标转让,合规危险特别值得注意。[6]


(二)操作危险


在我国,商标转让适用自在转让准则,商标转让与商标有关的产品出产经营不具有连同联系,商标权力人既可连同其经营转让注册商标,也可将注册商标与经营分隔转让,只转让商标权。但实践操作中,商标局关于处理转让注册商标仅仅要求受让人一方到处理大厅即可,不需求提交书面的商标转让合同。在整个转让程序中, 仅有能表现转让人意思标明的法令文件就是由转让人签章的《转让恳求/注册商标恳求书》。这样的操作设置,可能形成注册商标在商标权人不知情的状况下“被转让”,即由受让人或第三方运用冒充签章而将自有商标非法转让。


(三)合同危险


1、一标二卖


在商标转让人将其注册商标分别转让给不同的受让人的场景下,或将引发合同的效能和违约危险。假设商标转让人与第一个受让人签定商标转让合同之后,隐瞒该现实又与第二个受让人再签商标转让合同,那么第一个商标转让合同建立并收效,而第二个合同则归于可吊销的合同,由受让方享有吊销权。如果第二个商标受让人知道商标现已转让别人的现实,仍然签署商标转让合同或仍然不行使吊销权,那么第二个商标转让合同也有用。依据债务平等准则,任何一个商标受让人都有权恳求商标转让人实行商标转让的合同责任。在商标局处理结束注册商标转让手续后,因实行不能,其他商标受让人只能要求商标转让人承当违约责任。


2、无偿转让


商标转让中商标转让人并没有获得任何对价,那么这种商标转让合同应属赠与合同。关于赠与合同,赠与人在赠与产业的权力搬运之前能够随时单独吊销赠与。[7]商标权的搬运时刻是商标主管机关核准并布告之日,因而商标无偿转让合同自签定建立至商标转让布告期间,商标转让人其实能够随时以单独意思标明吊销赠与。


3、拟转让商标存在瑕疵


因商标为无体物,其存在的瑕疵只可能是权力瑕疵。当拟转让商标设置了质押、或许现已被答应给其别人运用(并在商标局存案挂号)、或许已被查封冻住、或许被其别人提“撤三”或无效恳求,商标转让合同均存在较大的履约危险。若拟转让商标虽已被答应给其别人运用,但并未在商标局案挂号,则不具有对立第三人的效能,在不知情的状况下,受让方可不受在先的商标答应合同约束,继受获得注册商标后回收被答应商标运用权,被答应人的利益能够经过追查转让方的违约责任获得救助。


4、好心获得不适用


好心获得,指无权处置别人动产的让与人,在不法将其占有的别人动产交付给买受人后,如买受人获得该动产时出于好心,并支付了合理对价,则买受人原始获得该动产的所有权,原动产所有人不得要求受让人返还,以保护买卖安全。虽然在我国好心获得的客表现已从动产扩张到不动产,但商标转让仍然不适用“好心获得”。北京市高级人民法院以为,私行转让商标权人注册商标的行为是商标侵权行为,受让人不能因而获得商标权。受让人经过正常商业买卖再将该注册商标转让给第三人并经核准布告的,第三人亦不能因而获得该商标权。[8]因而,商标受让人应全链路检查拟转让商标的流通状况,不能仅调查前手获得商标的合法性,以防止合同目的无法完结,不能获得注册商标专用权的法令危险。


注释:


[1]:详见《商标法》第32条。


[2]:详见《商标法》第59条。


[3]:详见《商标法》第13条。


[4]:详见《商标法》第31条。


[5]:商标运用答应存案不是收效要件而是对立要件,详见《商标法》第43条。


[6]:详见《国有财物评价管理办法》第31条、第34条、第35条。


[7]:详见《合同法》第186条。


[8]:详见《北京市高级人民法院关于审理商标民事纠纷案件若干问题的回答》。


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